Werknemers bij overgang van onderneming

Op 8 april 2025 heeft het hof geoordeeld dat sprake was van een pre-pack (voorbereiding doorstart van de onderneming vóór faillissement) en dat de faillissementsuitzondering van artikel 7:666 BW daarom niet van toepassing is. De Richtlijn 2001/23/EG is op de doorstart van toepassing, waardoor de werknemers van de oude vennootschappen met behoud van hun arbeidsvoorwaarden van rechtswege zijn overgegaan naar de nieuwe.

Casus

Het concern in de vis- en garnalenhandel leed in 2011 een verlies van ruim € 75 miljoen en in 2012 van € 12,5 miljoen. Op 27 november 2013 kreeg het concern een boete van € 27 miljoen van de Europese Commissie. Omdat de banken weigerden deze boete te financieren, moest deze uiterlijk 28 februari 2014 worden betaald. Verschillende partijen werden uitgenodigd een bod uit te brengen, waarbij het bod van [bedrijf] en [X beheer B.V.] als beste werd beoordeeld. Op 15 januari 2014 verzochten de vennootschappen de rechtbank om stille bewindvoerders en een rechter-commissaris aan te stellen, ter voorbereiding van het faillissement en een doorstart. Op 21 januari werden zes nieuwe vennootschappen opgericht, bestuurd door [bedrijf] en [X beheer B.V.]. Op 27 januari vroegen acht vennootschappen faillissement aan, dat op 28 januari werd uitgesproken. De stille bewindvoerders werden curatoren. Zij bereikten een akkoord met [bedrijf] en [X beheer B.V.] over een doorstart onder de naam [International B.V. 3]. De doorstart betrof dezelfde activiteiten, locatie, klantenkring en bedrijfspanden van het oude concern. Van de circa 300 werknemers gingen er 210 mee over, vaak met minder gunstige arbeidsvoorwaarden. De onderhandelingen over de activaovereenkomst en arbeidsvoorwaarden werden afgerond en de overeenkomst getekend.

FNV stelt dat op de doorstart de Richtlijn 2001/23/EG van toepassing is en dat er sprake is van een overgang van onderneming volgens artikel 7:662 BW. Omdat activiteiten, locatie, klanten en personeel zijn overgenomen, vordert FNV dat [geïntimeerden] -nieuw de arbeidsvoorwaarden van de werknemers behoudt.

Oordeel:

Het hof heeft geoordeeld dat er in deze zaak sprake was van een pre-pack, ondanks het verweer van dat het een reguliere doorstart uit faillissement betrof. Volgens de jurisprudentie is een pre-pack een niet in de wet voorziene procedure, die plaatsvindt voorafgaand aan het faillissement, waarbij de verkoop van de onderneming wordt voorbereid. Die voorbereidingen bestaan doorgaans uit het onderhandelen met gegadigden over een overeenkomst tot overgang (verkoop) van de onderneming. Het onderscheidend kenmerk in vergelijking met andere voor faillissement voorbereide transacties, is dat een pre-pack geobserveerd wordt door een door de rechtbank aangewezen “beoogd curator” en een “beoogd rechter-commissaris”.  Hoewel de definitieve overeenkomst pas op 29 januari 2014 werd gesloten, vlak na de faillietverklaring op 28 januari, voldoet dit aan de kenmerken van een pre-pack.

Daarnaast heeft het hof bevestigd dat de artikelen 7:662 e.v. BW richtlijnconform moeten worden geïnterpreteerd in lijn met de Richtlijn 2001/23/EG. Dit betekent dat de faillissementsuitzondering van artikel 7:666 BW niet van toepassing is omdat de pre-packprocedure niet wettelijk is geregeld. Hierdoor zijn de werknemers van de oude vennootschappen met behoud van hun arbeidsvoorwaarden overgegaan naar [geïntimeerden] -nieuw per 29 januari 2014, de datum waarop de doorstart definitief werd.

Het hof wijst de verdere vorderingen van FNV af omdat deze te algemeen en onbepaald zijn. Voor de ontslagen werknemers is onduidelijk of zij hun oude werkzaamheden willen hervatten of overleg willen over beëindiging van hun contract. Voor de overgenomen werknemers ontbreekt de noodzakelijke individuele beoordeling van achterstallig loon en arbeidsvoorwaarden.

Tip

Bij een doorstart dient rekening te worden gehouden met Richtlijn 2001/23/EG, aangezien werknemers alleen niet van rechtswege overgaan indien aan de vereisten van artikel 5 wordt voldaan: betrokkenheid van een faillissementsprocedure of een vergelijkbare procedure gericht op liquidatie, onder toezicht van een bevoegde overheidsinstantie in de wet geregeld.

Heb je vragen over dit artikel? Neem dan contact op met de Raadgevers via 088-133 11 33 of service@deraadgevers.nl

Bron: ECLI:NL:GHSHE:2025:976